Kolombiya’da alacak tahsilatı

Kolombiya’da alacak tahsilatı süreci, borçlunun hukuki ve mali durumunun incelenmesiyle başlar: gerçek kişi veya tüzel kişinin doğru şekilde belirlenmesi, bildirim adresi, fiilî ticari faaliyeti, haczedilebilir malvarlığı, devam eden dava veya icra dosyaları, ödeme güçlüğü belirtileri ve borcu kanıtlayan belgelerin niteliği değerlendirilir. Kolombiya’da bu analiz özellikle önemlidir; çünkü tahsilat yolu, alacaklının doğrudan icraya elverişli bir belgeye, küçük tutarlı sözleşmesel para alacağına veya önce mahkemece tespit edilmesi gereken bir uyuşmazlığa sahip olmasına göre değişebilir.

Ayrıca borcun sözleşme, fatura, bono, teslim belgesi, borç ikrarı, uzlaşma anlaşması, mahkeme kararı, hakem kararı veya açık, kesin ve muaccel bir yükümlülüğü gösteren başka bir belgeyle kanıtlanıp kanıtlanmadığı incelenir. Belge dosyası güçlü ise alacaklı daha doğrudan bir tahsilat stratejisi hazırlayabilir. Deliller eksikse, önce resmî ödeme talepleri, borç ikrarı, uzlaşma görüşmeleri veya ek ticari belgelerle ispat durumu güçlendirilebilir.

Borçluya karşı aynı alacağa ilişkin devam eden dava veya yerine getirilmemiş mahkeme kararı yoksa ve borçlu ticari faaliyetini sürdürüyorsa, yargı dışı alacak tahsilatı aşamasına başlamak makul olabilir. Bu aşama, borçlunun gerçek ödeme isteğini kontrol etmeyi, yazılı cevap almayı, ödeme takvimi, teminat, mal iadesi, hak devri veya dava riskini azaltabilecek başka bir ticari çözüm üzerinde anlaşmayı sağlar.

Borçlu ile temas, açık ve ispatlanabilir bir ödeme talebiyle kurulmalı; ardından posta, elektronik posta, telefon veya diğer iletişim kanallarıyla belgelenmiş yazışmalar yapılmalıdır. Bu aşamanın amacı gayriresmî baskı kurmak değil, alacaklının pozisyonunu kayda geçirmek, karar veren kişileri belirlemek, bildirim bilgilerini doğrulamak, ödeme teklifi almak veya borçlunun ödeme reddini belgelemektir.

Kolombiya’da elektronik adres bilgileri ve elektronik iletinin gönderildiğine veya erişildiğine ilişkin kanıtlar, yargı aşamasında önem kazanabilir. 2022 tarihli düzenleme, belirli kişisel bildirimlerin belirtilen elektronik adrese veri iletisiyle yapılmasına izin verir ve bu adresin nasıl elde edildiğinin, ayrıca iletinin gönderildiğinin veya erişildiğinin kanıtlanmasını gerektirir.

Yargı dışı tahsilatın ortalama süresi, taraflar taksitli ödeme veya daha uzun bir müzakere süresi üzerinde anlaşmadıkça 60 güne kadar olabilir. Bu aşama sonuç vermezse, borçlu borcu inkâr ederse, malvarlığını gizlerse, ödeme güçlüğüne girerse veya baştan itibaren müzakerenin faydalı olmayacağı anlaşılıyorsa, yargısal alacak tahsilatı aşamasına geçiş değerlendirilmelidir.

Dava açmadan önce uygulanacak zamanaşımı süresi kontrol edilmelidir. Kolombiya medeni hukukundaki genel kurala göre icra edilebilir talep beş yılda, olağan talep ise on yılda zamanaşımına uğrar. İcra edilebilir talep beş yılın geçmesiyle olağan talebe dönüşür ve bu dönüşümden sonra yalnızca beş yıl daha devam eder. Zamanaşımının sonuçları, hukuki menfaati bulunan kişi tarafından bağımsız talep veya savunma olarak ileri sürülebilir. Zamanaşımı kesilirse veya borçlu zamanaşımından yararlanmaktan vazgeçerse ilgili süre yeniden işlemeye başlar. Kıymetli evrakla belgelenen alacaklarda özel süreler uygulanabilir; örneğin bu tür bir belgeye dayalı doğrudan talep, ödeme vadesinden itibaren üç yıl içinde ileri sürülmelidir.

Kolombiya hukuku, yargısal alacak tahsilatı için tek ve değişmez bir yol öngörmez. Uygulanacak usul; mevcut belgelere, talep tutarına, açık, kesin ve muaccel bir yükümlülüğün bulunup bulunmadığına, borçlunun tutumuna ve alacaklının önce borcun varlığı, miktarı veya ihlali hakkında mahkeme tespitine ihtiyaç duyup duymadığına bağlıdır.

Sürece katılması gereken kişiler, kanunun doğrudan katılıma izin verdiği haller dışında, yetkili bir avukat aracılığıyla hareket etmelidir. Yabancı alacaklı açısından bu, dava stratejisinin vekâletname, şirket belgeleri ve temsil yetkisini gösteren kanıtlarla birlikte önceden hazırlanması gerektiği anlamına gelir.

Alacaklının açık, kesin ve muaccel bir yükümlülüğü gösteren belgeye sahip olması halinde icra takibi değerlendirilebilir. Bu yolda, icra gücüne sahip belgeyle başvuru yapıldığında mahkeme, borçlu aleyhine icra edilebilir ödeme emri verebilir ve borçlunun yükümlülüğü talep edilen veya hukuka uygun görülen şekilde yerine getirmesini isteyebilir.

Alacaklının doğrudan icraya elverişli bir belgesi yoksa, ancak sözleşmeden doğan, tutarı belirli, muaccel ve düşük değerli bir para alacağı varsa ödeme emri yolu değerlendirilebilir. Başvuru kanuni şartları taşıyorsa mahkeme borçluya on gün içinde ödeme yapmasını veya borcu tamamen ya da kısmen reddetme nedenlerini somut şekilde açıklamasını emreder. Borçlu ödeme yapmaz ve reddini gerekçelendirmezse, mahkeme kesin hüküm etkisi doğuran bir karar verebilir.

Borç tartışmalıysa, belgeler doğrudan icra gücü taşımıyorsa veya alacaklının önce yükümlülüğün varlığını, sözleşme ihlalini, borç miktarını ya da borçlunun sorumluluğunu mahkemeye tespit ettirmesi gerekiyorsa, konu olağan tespit yargılaması yoluyla ele alınabilir. Bu yol, doğrudan ödeme talep etmenin yeterli olmadığı ve önce alacaklının hakkını tanıyan, borçluyu ödemeye mahkûm eden bir mahkeme kararının gerekli olduğu durumlarda önemlidir.

Olağan sözlü yargılamada süreç, yetkili mahkemeye dava dilekçesi ve eklerinin sunulmasıyla başlar. Dava kanuni şartları taşıyorsa mahkeme davayı kabul eder ve davalıya cevap vermesi için yirmi gün süre tanır. Bu süre içinde davalı davaya cevap verebilir, olguları kabul veya inkâr edebilir, savunma nedenleri ileri sürebilir, talep edilen tutara itiraz edebilir, delil sunabilir ve savunma gerekçelerini açıklayabilir.

Uyuşmazlık asgari değerli çekişmeli bir iş veya kanunun daha basit bir usul öngördüğü bir konu ise basitleştirilmiş sözlü yargılama uygulanabilir. Bu usul tek derecede görülür ve dava, cevap, delillerin incelenmesi ve duruşma bakımından kendi kurallarına sahiptir. Bu nedenle ödeme emri yolu veya icra takibiyle karıştırılmamalıdır.

Dava değerinin belirlenmesi için Kolombiya usul hukuku asgari, düşük ve yüksek değerli talepler ayrımı yapar. Kırk yürürlükteki aylık yasal asgari ücreti aşmayan malvarlığı talepleri asgari değerli taleplerdir. Kırkı aşan, ancak yüz elli yürürlükteki aylık yasal asgari ücreti aşmayan talepler düşük değerli taleplerdir. Yüz elli yürürlükteki aylık yasal asgari ücreti aşan talepler yüksek değerli taleplerdir. Uygulanacak asgari ücret, davanın açıldığı tarihte yürürlükte olan tutardır.

Belediye hukuk mahkemeleri, diğer işlerin yanında düşük değerli çekişmeli davalara bakar; çevre hukuk mahkemeleri ise yüksek değerli çekişmeli davalara bakar. Bu nedenle Kolombiya’da alacak davası açmadan önce alacaklının ana borcu, faizleri, cezai şartları ve talep edilen diğer tutarları doğru hesaplaması gerekir.

Davalı cevabında talepler ve olgular hakkındaki tutumunu açıkça belirtmeli, hangi olguları kabul ettiğini, hangilerini reddettiğini ve hangilerini bilmediğini göstermelidir. Cevap verilmemesi, gerçeğe aykırı inkârlar veya açık bir tutum bulunmaması, mahkeme tarafından deliller değerlendirilirken dikkate alınabilir.

İlk derece kararı verilmeden önce herhangi bir zamanda davalı, talepleri ve bunların olgusal dayanaklarını açıkça kabul edebilir. Bu durumda mahkeme kabul edilen taleplere uygun karar verebilir; ancak hile, anlaşmalı hareket veya davaya asli taraf olarak katılan üçüncü kişilerin haklarının etkilenmesi belirtileri varsa delilleri inceleme yetkisini korur.

Duruşmalar, tarafları uzlaştırma girişimi, ilgili olguların belirlenmesi, usul meselelerinin çözülmesi, delillerin incelenmesi veya değerlendirilmesi ve tarafların beyanlarının dinlenmesi için kullanılır. Dava karar vermeye hazırsa, hüküm uygulanacak usul kurallarına göre duruşmada verilebilir.

İlk derece mahkemesi kararları, hakkaniyete göre verilen kararlar ve kanunun tek dereceli yargılama öngördüğü haller dışında istinafa konu olabilir. Karar duruşmada verilmişse başvuru, kararın açıklanmasından hemen sonra sözlü olarak yapılmalıdır. Karar duruşma dışında verilmişse başvuru, kararı veren hâkime kişisel tebligat sırasında veya resmî bildirimden sonraki üç gün içinde yazılı olarak sunulmalıdır.

Bir mahkeme kararı istinaf edildiğinde, başvuran taraf karara yönelttiği somut itirazları kısaca belirtmelidir. Karar duruşmada verilmişse bu itirazlar aynı duruşmada, karar duruşma dışında verilmişse duruşmanın sona ermesinden veya kararın bildirilmesinden itibaren üç gün içinde açıklanmalıdır. Üst mahkeme önündeki sonraki gerekçelendirme bu somut itirazlarla uyumlu olmalıdır. Başvuru usulüne uygun ve süresinde gerekçelendirilmezse sonuçsuz bırakılabilir.

İstinaf, yürütmeyi durdurucu, yürütmeyi durdurmayan veya ertelenmiş etkiyle kabul edilebilir. Malvarlığına ilişkin uyuşmazlıklarda birçok karar istinaf edilse bile yargılama devam edebilir; ancak para veya başka malvarlığı unsurları istinaf sonuçlanmadan teslim edilmemelidir. Karara karşı istinaf kabul edildiğinde ikinci derece mahkemesi gerekçelerin sunulması ve karar verilmesi için duruşma belirler. Delil incelenmesine karar verilirse deliller aynı duruşmada değerlendirilir, taraflar dinlenir ve uygulanacak usul kurallarına göre karar verilir.

Kolombiya Yüksek Mahkemesi önündeki inceleme olağan üçüncü derece yargılaması değildir. Yüksek Mahkeme önünde olağanüstü inceleme, üst mahkemelerin ikinci derecede verdiği belirli kararlar bakımından, özellikle tespit davalarındaki kararlar için mümkündür. Bu başvuru, kararın tebliğinden itibaren beş gün içinde yapılmalıdır. Esas olarak ekonomik nitelikteki taleplerde bu yol, başvuran aleyhine olan karar kısmının güncel değerinin bin yürürlükteki aylık yasal asgari ücreti aşması halinde mümkündür.

Başvuru kabul edildikten sonra olağanüstü inceleme dilekçesinin sunulması için ortak otuz günlük süre verilir. Bu dilekçe kabul edildikten sonra karşı taraflara cevap vermeleri için on beş gün tanınır. Yüksek Mahkeme, maddi hukuk kuralının doğrudan veya dolaylı ihlali, kararın taleplerle uyumsuzluğu, tek başvuran tarafın durumunun ağırlaştırılması veya giderilmemiş usul hükümsüzlükleri gibi kanuni nedenler çerçevesinde inceleme yapar. Yargısal alacak tahsilatı davasında istinaf veya olağanüstü inceleme yolunun yararı; yargılama türüne, uyuşmazlık tutarına, kararın içeriğine, giderlere, sürelere ve bu yolun tahsilat ihtimali üzerindeki gerçek etkisine bağlıdır.

Uluslararası işlerde alacaklının Kolombiya dışında verilmiş bir mahkeme kararı zaten varsa, tahsilat stratejisi her zaman yeni bir alacak davasıyla başlamaz. Öncelikle yabancı mahkeme kararının tanınması ve tenfizi gerekebilir. Yabancı mahkeme kararları Kolombiya’da, uygulanabilir uluslararası anlaşmaların tanıdığı ölçüde; anlaşma yoksa kararın verildiği devletin Kolombiya mahkeme kararlarına tanıdığı ölçüde hüküm doğurur.

Yabancı mahkeme kararının Kolombiya’da hukuki sonuç doğurabilmesi için belirli şartları taşıması gerekir: yabancı yargılama başladığında Kolombiya’da bulunan mallar üzerindeki ayni haklara ilişkin olmamalı, Kolombiya kamu düzenine aykırı olmamalı, kararın verildiği ülke hukukuna göre kesinleşmiş olmalı, usulüne uygun onaylı suret olarak sunulmalı, Kolombiya mahkemelerinin münhasır yetkisine giren bir konuya ilişkin olmamalı ve borçlunun usulüne uygun bilgilendirildiğini ve savunma imkânı bulduğunu göstermelidir.

Tanıma başvurusu, uluslararası bir anlaşma başka bir mahkemeyi yetkili kılmadıkça Kolombiya Yüksek Mahkemesi Hukuk Dairesine yapılır. Tanıma kabul edilir ve yabancı kararın icrası gerekiyorsa, sonraki icra işlemleri genel kurallara göre yetkili mahkeme önünde yürütülür. İspanyolca olmayan belgeler, hukuka uygun çeviriyle birlikte sunulmalıdır.

Kesinleşmiş bir mahkeme kararı, icra gücü taşıyan bir belge veya gerekli hallerde tanınmış bir yabancı mahkeme kararı bulunduğunda alacaklı icra takibi aşamasına geçebilir. Kolombiya’da icra, açık, kesin ve muaccel bir yükümlülüğe veya ödeme talep etmeye imkân veren bir mahkeme kararına dayanır. İcra başvurusu icra gücü taşıyan bir belgeyle yapılırsa mahkeme borçlu aleyhine icra edilebilir ödeme emri verebilir.

İcra kapsamında alacaklının talepleri; borçlunun nakit varlıkları, banka hesapları, taşınır malları, taşınmazları, kıymetli evrakı, malvarlığı hakları ve haczedilebilir diğer varlıkları üzerinde alınacak tedbirlerle karşılanabilir. Uygulamada bu aşamanın etkisi, Kolombiya’daki malvarlığının tespitine, borçlunun doğru kimliklendirilmesine, kayıtlı hesap veya varlıkların bulunmasına ve koruyucu ya da icra tedbirlerinin zamanında istenmesine bağlıdır.

Borçlu ödeme güçlüğü belirtileri gösteriyorsa alacaklı, bireysel icraya devam etmenin mi yoksa ödeme güçlüğüne ilişkin bir sürece katılmanın mı daha uygun olduğunu değerlendirmelidir. Kolombiya’da işletmeler için ödeme güçlüğü rejimi, diğer yolların yanında yeniden yapılandırma ve adli tasfiye seçeneklerini içerir. Böyle bir sürecin açılması, alacaklının alacağını bildirme, kanıtlama ve ileri sürme şeklini değiştirebilir.

Ödemelerin durması, borçlunun ticari faaliyeti sırasında doğan iki veya daha fazla yükümlülüğü, iki veya daha fazla alacaklı lehine doksan günden fazla süreyle yerine getirmemesi ya da iki veya daha fazla alacaklı tarafından ödeme için en az iki icra başvurusu yapılması halinde ortaya çıkar. Her durumda bu yükümlülüklerin toplam değeri, başvuruya eklenen mali tablolara göre borçlunun toplam yükümlülüklerinin en az yüzde onunu oluşturmalıdır.

Adli tasfiyede açılış kararı, diğer tedbirlerin yanında tasfiye görevlisinin atanmasını, borçlunun olağan faaliyetlerine sınırlamalar getirilmesini, malvarlığı üzerinde koruyucu tedbirler alınmasını ve açılış ilanının yayımlanmasını içerir. Alacaklılar, bu ilanın kaldırılmasından itibaren yirmi gün içinde alacaklarını tasfiye görevlisine bildirmeli ve alacağın varlığı ile tutarını gösteren kanıtları sunmalıdır.

Varlıklar borçlunun yükümlülüklerini ödemeye yetmiyorsa tasfiye görevlisi, ortaklardan veya pay sahiplerinden ödenmemiş pay ya da hisse bedellerini ve esas sözleşmede öngörülen ek sorumluluk tutarlarını talep etmelidir. Bu amaçla tasfiye görevlisi, kesinleşmiş envanterler, değerlemeler ve ilgili muhasebe belgesine dayanarak adli tasfiyeyi yürüten hâkim önünde icra takibi başlatır.

Ayrıca ödeme güçlüğü veya adli tasfiye durumu, bağlılık ilişkisi nedeniyle ana şirketin ya da kontrol eden kişinin, kendi veya bağlı şirketlerinden birinin yararına ve borçlu şirketin menfaatine aykırı eylemlerinden kaynaklanmışsa, ana şirket veya kontrol eden kişi borçlunun yükümlülüklerinden ikincil olarak sorumlu olabilir. Bu talep ödeme güçlüğü sürecini yürüten hâkim tarafından incelenir ve dört yıl içinde ileri sürülebilir.

Ödeme güçlüğü sürecinde, alacaklılara zarar veren, ödeme sırasını etkileyen veya ödeme için kullanılabilecek malvarlığını azaltan borçlu işlemlerinin iptali ya da görünürde işlem olduğunun tespiti de istenebilir. Bu işlemler arasında, sürecin açılmasından önceki on sekiz ay içinde yapılan malvarlığı devirleri, borca karşılık mal verilmesi, teminat kurulması veya kaldırılması, mülkiyet hakkının sınırlandırılması ya da sürecin amacını engelleyen sözleşmeler; açılıştan önceki yirmi dört ay içinde yapılan karşılıksız işlemler; açılıştan önceki altı ay içinde tescil edilen ve malvarlığını azaltan veya sorumluluk rejimini alacaklılar aleyhine değiştiren esas sözleşme değişiklikleri yer alır.

Bu talep kabul edilirse mahkeme, kayıtların iptaline, hakların borçlunun malvarlığına iadesine ve malvarlığı bütünlüğünü yeniden kurmak için gerekli diğer tedbirlere karar verebilir. Talebi ileri süren alacaklı, geri kazanılan malın ticari değerinin yüzde kırkına veya borçlunun malvarlığı için doğrudan ya da dolaylı elde edilen yararın yüzde kırkına denk gelen bir ödüle de hak kazanabilir.

Kolombiya’da alacak tahsilatı konusunda desteğe ihtiyacınız varsa Grandliga, alacaklıya ilgili tüm aşamalarda yardımcı olabilir: borçlu ve belgelerin analizi, yargı dışı görüşmeler, icra takibi, ödeme emri yolu veya olağan tespit yargılaması arasında uygun yolun seçilmesi, dava stratejisinin hazırlanması, yabancı mahkeme kararının tanınması, Kolombiya’daki varlıklara yönelik icra işlemleri ve borçlunun ödeme güçlüğü, yeniden yapılandırma veya adli tasfiyesine ilişkin adımlar. Her strateji, borcun türüne, mevcut delillere, borçlunun konumuna, haczedilebilir malvarlığının bulunup bulunmadığına ve gerçekçi tahsilat ihtimaline göre oluşturulmalıdır.

05.09.2024

249