Demokratik Kongo Cumhuriyeti’nde alacak tahsilatı

Demokratik Kongo Cumhuriyeti’nde alacak tahsilatı, Kongo Cumhuriyeti’nin (Kongo-Brazzaville) hukuk sisteminden ayrı bir hukuki çerçevede yürütülür. Bu rehber, başkenti Kinşasa olan Demokratik Kongo Cumhuriyeti’ni konu almaktadır. İlk aşamada alacağın kaynağının, hukuki dayanağının ve tutarının belirlenmesi ve bunların sözleşmeler, faturalar, teslim veya hizmet ifasına ilişkin belgeler, yazışmalar, borç ikrarları ve devam eden dava veya icra işlemlerine ilişkin bilgilerle yeterince desteklenip desteklenmediğinin değerlendirilmesi gerekir.

Yabancı bir alacaklı açısından Demokratik Kongo Cumhuriyeti’nde borçlu analizi pratik bir ticari önem taşır. Borçlunun Kinşasa’da veya başka bir yerel ticaret merkezinde faaliyet gösterip göstermediği, borcun madencilik, lojistik, inşaat, kamu alımları, ticaret veya hizmet sözleşmeleriyle bağlantılı olup olmadığı, borçlunun üçüncü kişilerden alacaklarının bulunup bulunmadığı ve tespit edilen mal varlığının özel ticari mal varlığı mı yoksa kamu hukuku tüzel kişisiyle bağlantılı mal varlığı mı olduğu değerlendirilmelidir.

Bu analiz, dosyanın dostane aşamayla başlayıp başlayamayacağını, adli alacak tahsilatı yoluna gidilip gidilmeyeceğini, ödeme emri usulünün uygun olup olmadığını, koruma veya icra tedbirlerinin gerekip gerekmediğini, yabancı bir kararın önce tanınması ve icra edilebilir hale getirilmesi gerekip gerekmediğini ve borçlunun mali durumunun toplu tasfiye usullerini gündeme getirip getirmediğini belirler.

Dostane aşama, alacaklının talebinin ödenmesini veya ticari açıdan kabul edilebilir başka bir çözüm bulunmasını amaçlayan belgeli görüşmelerden oluşur. Bu çözüm malların iadesi, borcun üçüncü kişiye devri, hizmet veya mal takası, taksitli ödeme, teminatla birlikte kısmi ödeme ya da yazılı borç ikrarı şeklinde olabilir.

Borçlu ile iletişim açık bir ödeme talebine, borcu destekleyen temel belgelerin kopyalarına ve borçlunun cevabının kayıt altına alınmasına dayanmalıdır. Posta, elektronik posta, telefon veya iş amaçlı haberleşme kanalları karar vericilere ulaşmayı, borçlunun tutumunu netleştirmeyi ve görüşmelere ilişkin delilleri korumayı sağlayabilir. Usuli sonuç doğurması amaçlanan bildirimler, daha sonraki dava veya icra sürecinde kullanılabilecek biçimde hazırlanmalıdır.

Dostane alacak tahsilatı aşamasının süresi borçlunun cevabına, delillerin kalitesine, taraflar arasındaki ticari ilişkiye, mal varlığının bulunup bulunmadığına ve borçlunun teminat veya ödeme planı sunma isteğine bağlıdır. Borçlu ödeme yapmayı reddederse, iletişimden kaçınırsa, borcu ciddi bir dayanak olmadan tartışırsa, mal varlığını devrederse veya ödeme güçlüğü belirtileri gösterirse, alacaklı mahkeme yoluyla tahsilata geçebilir.

Demokratik Kongo Cumhuriyeti OHADA üyesidir. Devlet ilgili antlaşmayı 27 Haziran 2012 tarihinde onaylamış, onay belgelerini 13 Temmuz 2012 tarihinde teslim etmiş ve OHADA sistemi Demokratik Kongo Cumhuriyeti bakımından 12 Eylül 2012 tarihinde yürürlüğe girmiştir. Alacaklılar için bu durum pratik önem taşır; çünkü OHADA kuralları, kapsadığı ticari konularda doğrudan uygulanır ve basitleştirilmiş alacak tahsilatı, icra tedbirleri ve toplu tasfiye usulleri bakımından belirleyici olabilir.

Dava açmadan önce uygulanacak zamanaşımı süresi belirlenmelidir. Demokratik Kongo Cumhuriyeti ulusal hukukuna göre, daha kısa özel bir süre öngörülmemişse ayni ve şahsi talepler için genel otuz yıllık zamanaşımı süresi uygulanır. OHADA sistemi kapsamındaki ticari işlerde ise tacirler arasındaki veya tacir ile tacir olmayan kişi arasındaki ticari işlemlerden doğan borçlar kural olarak beş yıllık süreye tabidir; daha kısa özel bir süre varsa o süre uygulanır.

Zamanaşımı süresinin önemi alacağın türüne, borcun muacceliyet tarihine, sözleşmenin içeriğine, borcun ikrar edilip edilmediğine, daha önce yapılmış dava veya icra işlemlerine ve ilgili borç türüne uygulanan kurallara bağlıdır. Ticari işlerde taraflar, izin verilen sınırlar içinde zamanaşımı süresini değiştirebilir; ancak bu süre bir yıldan daha kısa veya on yıldan daha uzun olacak şekilde belirlenemez.

Demokratik Kongo Cumhuriyeti’nde adli alacak tahsilatı, olağan mahkeme yolu veya şartları varsa ödeme emri usulüyle yürütülebilir.

Olağan mahkeme yolu, davalının çağrılması talebiyle başlar. Talep usuli şartları karşılıyorsa mahkeme çağrı çıkarır. Çağrının kural olarak duruşmadan en az sekiz tam gün önce tebliğ edilmesi gerekir; uygulanabildiği hallerde mesafeye bağlı ek süreler de dikkate alınır. Davalının Demokratik Kongo Cumhuriyeti’nde ikametgâhı veya yerleşim yeri yoksa çağrının duruşmadan en az üç ay önce tebliğ edilmesi gerekir.

Belirlenen günde taraflar şahsen veya temsilcileri aracılığıyla hazır bulunmalıdır. Davalı gelmezse mahkeme davayı onun yokluğunda görebilir ve alacaklının talebi usulüne uygun şekilde kanıtlanmışsa talebi kabul edebilir. Mahkemenin usulüne uygun tebliğe ilişkin kanıtı yoksa yeniden çağrı yapılmasına karar verir.

Taraflar mahkemede hazır bulunursa yargılama çekişmeli şekilde yürütülür. Taraflar iddialarını, belgelerini ve delillerini sunar. İlk duruşmadan sonra bütün hususlar mahkeme için yeterince açıksa karar aynı duruşmada verilebilir. Dosya karar için hazır değilse mahkeme delil işlemlerinin yapılmasına karar verebilir.

Delil işlemleri sırasında mahkeme tanıkları dinleyebilir, bilirkişi görevlendirebilir, yerinde inceleme yapabilir, belgelerin gerçekliğini denetleyebilir, tarafların bizzat hazır bulunmasını isteyebilir ve diğer usuli işlemleri gerçekleştirebilir. Bu işlemler tamamlandıktan sonra mahkeme tarafların son açıklamalarını alır ve karar verir.

Davalı ilk duruşmadan sonra davaya katılmayı bırakır, dilekçe sunmaz veya delil işlemlerine katılmazsa davacı, davalıya bildirim yapıldıktan sonra yargılamaya devam edebilir. Bildirim tarihinden itibaren on beş tam gün geçtikten sonra davacı, talebi hakkında karar verilmesini isteyebilir. Böyle bir karar çekişmeli yargılama sonucunda verilmiş sayılır.

Ödeme emri usulü, basitleştirilmiş alacak tahsilatı ve icra tedbirlerine ilişkin OHADA kurallarına tabidir. Bu usul, belirli, miktarı saptanabilir ve muaccel bir borcun tahsili için kullanılabilir; borç sözleşmeden, kıymetli evraktan veya yeterli karşılığı bulunmayan çekten kaynaklanmalıdır. Alacaklı, borcu kanıtlayan belgelerle birlikte yetkili mahkeme kalemine başvuru yapar veya başvurusunu gönderir. Alacaklının bu mahkemenin yargı çevresinde ikametgâhı veya merkezi yoksa başvuruda aynı çevre içinde bir tebligat adresi göstermesi gerekir.

Başvuruda taraflar, talep edilen kesin tutar, borcun dayanağı ve talebi destekleyen belgelerin asılları veya onaylı kopyaları yer almalıdır. Mahkeme başvuruyu tamamen veya kısmen haklı bulursa ilgili tutarın ödenmesine ilişkin ödeme emri verir. Başvurunun tamamen veya kısmen reddedilmesi halinde bu ret kararına karşı başvuru yolu yoktur; ancak alacaklı alacağını olağan mahkeme yoluyla talep edebilir.

Başvurunun ve ödeme emrinin onaylı kopyaları borçluya üç ay içinde tebliğ edilmelidir. Bu süreye uyulmaması ödeme emrini geçersiz kılar. Tebliğden sonra borçlu on gün içinde borcu ödemeli veya itiraz etmelidir. Ödeme emri borçluya şahsen tebliğ edilmemişse itiraz süresi, borçluya şahsen tebliğ edilen ilk işlemden veya borçlunun mal varlığının tamamını ya da bir kısmını kullanılamaz hale getiren ilk icra işleminden itibaren işlemeye başlar.

Borçlu uygulanacak süre içinde itiraz etmezse alacaklı, ödeme emrine icra edilebilirlik kazandırılmasını isteyebilir. İcra edilebilir ödeme emri, çekişmeli yargılama sonucunda verilmiş karar etkisi doğurur ve başvuru yoluna tabi değildir. Borçlu itiraz ederse mahkeme on beş gün içinde tarafları uzlaştırmaya çalışır. Uzlaşma sağlanırsa bir tutanak düzenlenir ve bunun bir nüshası icra gücüne sahip olur. Uzlaşma sağlanamazsa dosya duruşmada incelenir ve mahkeme, borçlu gelmese bile karar verir. İtiraz üzerine verilen karar, daha önce verilmiş ödeme emrinin yerine geçer.

Olağan yargılamada ilk derece mahkemesinin kararına karşı otuz gün içinde istinafa başvurulabilir. Bu süre, çekişmeli şekilde verilen kararlarda kararın tebliğinden; yoklukta verilen kararlarda ise itirazın artık mümkün olmadığı günden itibaren işler. İstinaf, karara geçici icra gücü verilmedikçe yürütmeyi durdurur.

İstinaf mahkemesi kararına karşı, daha kısa özel bir süre uygulanmadıkça, kararın tebliğinden itibaren üç ay içinde Yargıtay nezdinde başvuru yapılabilir. Yargıtay başvurusu, kişilerin halini değiştiren davalar dışında, itiraz edilen kararın icrasını durdurmaz. Yargıtay kararı kesindir ve olağan başvuru yollarına tabi değildir.

Uyuşmazlık OHADA yeknesak düzenlemelerinin uygulanması veya yorumlanmasıyla ilgiliyse son inceleme aşaması Ortak Adalet ve Tahkim Mahkemesiyle bağlantılı olabilir. OHADA sistemi içinde bu mahkeme, ceza yaptırımlarına ilişkin kararlar hariç olmak üzere, yeknesak düzenlemeler kapsamındaki konularda ulusal istinaf mahkemelerinin verdiği kararlara karşı başvuruları inceler. Bu nedenle izlenecek yol, uyuşmazlığın ulusal usul hukukuna, OHADA ticaret hukuku kurallarına veya her ikisine dayanmasına göre belirlenir.

Ödeme emrine itirazdan sonra verilen kararlar için OHADA kuralları on beş günlük özel bir istinaf süresi öngörür. Bu kısa süre ödeme dosyalarında önemlidir; çünkü borçlu süresi içinde itiraz veya başvuru yollarını kullanmazsa ödeme emri hızlı şekilde icra edilebilir hale gelebilir.

Alacaklı bir icra edilebilir belge elde ettikten sonra borçlunun mal varlığına karşı icra takibi başlatabilir. Alacak, banka hesaplarındaki paranın haczi, taşınır veya taşınmaz malların haczi ve satışı, menkul kıymetlerin haczi, borçlunun üçüncü kişilerden alacaklarının haczi ve borçluya ait olup üçüncü kişilerin elinde bulunan malların haczi yoluyla karşılanabilir. İcra stratejisi, Demokratik Kongo Cumhuriyeti’nde fiilen tespit edilebilen ve ulaşılabilen mal varlığına göre kurulmalıdır.

Uluslararası dosyalarda yabancı mahkeme kararlarının tanınması ve icrası ayrı bir aşamadır. Yabancı bir mahkeme kararı veya yabancı bir hakem kararı, ancak icranın talep edildiği devlette yetkili mahkeme tarafından icra edilebilir kabul edildikten sonra icra dayanağı olabilir. Alacaklının yurt dışında alınmış bir kararı bulunduğunda ve Demokratik Kongo Cumhuriyeti’nde bulunan mal varlığına yönelmek istediğinde bu aşama özellikle önem taşır.

Borçlunun devlet, yerel yönetim, kamu kurumu veya başka bir kamu hukuku tüzel kişisi olması halinde ayrıca değerlendirme yapılmalıdır. OHADA kuralları bu kişiler için koruyucu bir düzen öngörür ve onlara karşı doğrudan zorlayıcı icra tedbirlerini sınırlar. Kamu hukuku tüzel kişisi usulüne uygun ödeme talebinden sonra borcu ödemezse alacaklı, OHADA sistemi kapsamında öngörülen bütçe mekanizmasını kullanabilir; buna ilgili sürenin sonunda borcun zorunlu gider olarak kayda alınması da dahildir.

Alacağın tahsili için başka bir yol, borçlu hakkında iflas veya toplu tasfiye usullerinin başlatılmasıdır. Demokratik Kongo Cumhuriyeti’nde bu alan, borçların toplu şekilde tasfiyesine ilişkin OHADA kurallarına tabidir. Alacaklı, alacağının belirli, miktarı saptanabilir ve muaccel olması ve borçlunun ödemelerini durdurmuş durumda bulunması halinde böyle bir usulün açılmasını talep edebilir. Usul açıldıktan sonra daha önce doğmuş parasal alacaklara ilişkin bireysel davalar ve icra tedbirleri kural olarak durur veya yasaklanır; alacaklıların alacaklarını toplu usul içinde bildirmesi gerekir.

Bu yol özellikle borçlunun birden fazla alacaklıya ödeme yapmayı durdurduğu, yeterli kullanılabilir mal varlığı bulunmadığı, mal devri yaptığı veya muaccel borçlarını mevcut kaynaklarıyla karşılayamadığı durumlarda önemlidir. Usulün açıldığı devlet dışında bulunan alacaklılar, alacaklarını bildirmek için altmış günlük süreye sahiptir. Bildirim sözleşmeler, faturalar, teslim belgeleri, hizmet ifasına ilişkin kanıtlar, borç ikrarları, yazışmalar, mahkeme kararları, teminat belgeleri ve alacak tutarını gösteren delillerle desteklenmelidir.

Borçlunun mal varlığı alacaklıları karşılamaya yetmiyorsa, şüpheli dönemde yapılan ve alacaklılara ayrılan mal varlığını azaltan işlemler iptal konusu olabilir. Bu işlemler arasında karşılıksız mal devri, borçlunun edimlerinin diğer tarafın edimlerini önemli ölçüde aştığı sözleşmeler, henüz muaccel olmayan borçların erken ödenmesi, daha önce doğmuş borçlar için teminat verilmesi ve diğer tarafın borçlunun mali güçsüzlüğünü bildiği işlemler yer alır.

Bu işlemlerin iptali, malların, hakların veya diğer varlıkların alacaklıların ve toplu usul giderlerinin karşılanmasına ayrılan mal varlığına geri dönmesini sağlar. Mal varlığı yetersizliği yönetim hatalarıyla bağlantılıysa mahkeme, şirket borçlarının tamamının veya bir kısmının yöneticiler tarafından karşılanmasına da karar verebilir.

Grandliga, Demokratik Kongo Cumhuriyeti’nde alacak tahsilatı konusunda dosyanın tüm aşamalarında hukuki destek sağlar: borçlu analizi, delillerin incelenmesi, dostane görüşmeler, ödeme taleplerinin hazırlanması, mahkeme süreci, ödeme emri, yabancı kararların tanınması, icra işlemleri ve toplu tasfiye usullerinde alacaklı işlemleri. Demokratik Kongo Cumhuriyeti bağlantılı sınır ötesi dosyalarda strateji, yerel usul şartlarını, OHADA ticaret hukuku kurallarını, borçlunun mal varlığının tespitini ve icra imkânlarının gerçekçi değerlendirmesini birlikte dikkate almalıdır.

24.12.2024

228