Ein ausländischer Lieferant verkauft einem australischen Hersteller Rohstoffe oder Materialien auf Zahlungsziel. Die Waren werden geliefert, in der Produktion eingesetzt und noch vor Bezahlung der Rechnung zu einem fertigen Produkt verarbeitet. Sobald der Kunde in Zahlungsverzug gerät, lassen sich die ursprünglichen Materialien nicht mehr gesondert identifizieren oder physisch zurückholen.
Bedeutet das, dass mit den Materialien auch die Sicherheit des Lieferanten verschwunden ist?
Nicht unbedingt.
Das australische Recht über Sicherungsrechte an beweglichem Vermögen enthält für solche Fälle eine besondere Regelung. Part 3.4 des bundesrechtlichen Personal Property Securities Act 2009 (Cth) (PPSA) betrifft Waren, die hergestellt, verarbeitet, zusammengefügt oder vermischt werden und dadurch ihre eigenständige Identität verlieren.
Sind die gesetzlichen Voraussetzungen erfüllt, kann ein Sicherungsrecht des Lieferanten an den ursprünglich gelieferten Waren im neu entstandenen Produkt oder in der gemeinsamen Masse fortbestehen.
Für einen ausländischen Gläubiger kann dies entscheidend sein, wenn der australische Käufer zahlungsunfähig wird und der Lieferant mit einer Bank oder anderen gesicherten Gläubigern konkurriert.
Die Regelung bedeutet jedoch nicht, dass ein unbezahlter Lieferant automatisch Eigentümer des gesamten Endprodukts wird. Gesondert zu prüfen sind das Bestehen des Sicherungsrechts, seine wirksame Sicherung gegenüber Dritten, der Wert der ursprünglichen Materialien und die Rangposition anderer Gläubiger.
Die Materialien können verschwinden, das Sicherungsrecht aber fortbestehen
Section 99 PPSA regelt den Fall, dass Vermögensgegenstände, die Gegenstand eines Sicherungsrechts waren, Bestandteil eines neuen Produkts oder einer gemeinsamen Masse werden.
Ein Sicherungsrecht kann sich am neuen Produkt oder an der Masse fortsetzen, wenn die ursprünglichen Waren hergestellt, verarbeitet, zusammengefügt oder vermischt wurden und dabei ihre ursprüngliche Identität verloren haben.
Das Gesetz berücksichtigt auch Fälle, in denen eine Rückführung der Waren in ihren ursprünglichen Zustand theoretisch möglich wäre, wirtschaftlich aber nicht mehr praktikabel ist.
In der Praxis kann diese Regelung auf sehr unterschiedliche Geschäftsvorgänge Anwendung finden.
Stahl kann zusammen mit anderen Materialien zu Industrieanlagen verarbeitet werden. Chemische Stoffe können zur Herstellung eines neuen Produkts vermischt werden. Getreide verschiedener Lieferanten kann in einem gemeinsamen Lagerbestand zusammengeführt werden. Zutaten können in Lebensmitteln verarbeitet werden. Rohstoffe eines Lieferanten können zu einem untrennbaren Bestandteil eines vom Käufer hergestellten Produkts werden.
Für den Lieferanten ist daher entscheidend zu verstehen, dass die Unmöglichkeit, genau die ursprünglich gelieferten Materialien physisch zurückzuholen, nicht automatisch den Verlust seiner gesicherten Position bedeutet.
Eine grundlegende Voraussetzung bleibt jedoch bestehen: Die bloße Nichtzahlung einer Rechnung begründet für sich genommen kein Sicherungsrecht nach dem PPSA.
Von Anfang an muss eine Vereinbarung oder Vertragsklausel bestehen, die ein Sicherungsrecht begründet. Eine entsprechend formulierte Eigentumsvorbehaltsklausel kann beispielsweise ein solches Recht schaffen.
Eine Registrierung im Personal Property Securities Register (PPSR) dient, soweit sie die einschlägige Form der Sicherung darstellt, dazu, dem Sicherungsrecht Wirksamkeit gegenüber bestimmten Ansprüchen Dritter zu verleihen.
Part 3.4 PPSA ermöglicht das Fortbestehen eines bereits vorhandenen Sicherungsrechts nach Verarbeitung oder Vermischung der Waren. Die Vorschriften verwandeln eine gewöhnliche unbezahlte Rechnung nicht rückwirkend in eine gesicherte Forderung.
Wann gelten Waren als verarbeitet oder vermischt?
Die zentrale Frage nach section 99 lautet, ob die ursprünglichen Waren nach ihrer Verwendung ihre eigenständige Identität behalten haben.
Davon zu unterscheiden ist der Fall, dass ein einzelnes Bauteil in einen anderen Vermögensgegenstand eingebaut wird, aber weiterhin als selbständiger und identifizierbarer Gegenstand besteht.
Ein in eine Maschine eingebauter Motor kann beispielsweise weiterhin erkennbar und möglicherweise ausbaubar sein. Solche Fälle können den gesonderten PPSA-Regeln über eingebaute Komponenten unterliegen.
Anders liegt der Fall, wenn etwa Harz zusammen mit anderen Stoffen zu einem Verbundprodukt verarbeitet wird oder wenn gleichartige Waren verschiedener Lieferanten so zu einer gemeinsamen Masse vermischt werden, dass sich die konkret gelieferte Partie praktisch nicht mehr abtrennen lässt.
Diese Unterscheidung ist wichtig, weil der PPSA unterschiedliche Regelungen für verbundene Bestandteile einerseits und verarbeitete oder vermischte Waren andererseits vorsieht.
Der Gläubiger sollte daher feststellen, was mit den gelieferten Waren tatsächlich geschehen ist, anstatt davon auszugehen, dass jede Verbindung mit einem anderen Gegenstand rechtlich gleich behandelt wird.
Gesondert zu prüfen sind auch Materialien, die Bestandteil einer Immobilie oder sogenannte fixtures geworden sind. Der PPSA betrifft bewegliches Vermögen; nicht jeder Bestandteil eines Gebäudes oder Grundstücks ist daher automatisch als gewöhnliche vermischte Ware im Sinne von Part 3.4 zu behandeln.
Die Wirksamkeit des Sicherungsrechts kann sich auf das neue Produkt erstrecken
Das Fortbestehen des Sicherungsrechts selbst ist nur der erste Teil der Prüfung. Für einen Gläubiger ist häufig noch wichtiger, welchen Rang sein Recht gegenüber anderen Beteiligten hat.
Section 100 sieht vor, dass für die allgemeinen Rangregeln nach section 55 die wirksame Sicherung des Sicherungsrechts an den ursprünglichen Waren auch für das Sicherungsrecht berücksichtigt wird, das im neuen Produkt oder in der gemeinsamen Masse fortbesteht.
Die Verarbeitung der Waren soll daher nicht automatisch dazu führen, dass ein zuvor ordnungsgemäß gesichertes Recht seine Bedeutung verliert.
Im Rahmen des PPSA wird hierfür der Begriff perfection verwendet. Gemeint ist die rechtliche Absicherung eines Sicherungsrechts in einer vom Gesetz vorgesehenen Weise, sodass es bestimmten Ansprüchen Dritter entgegengehalten werden kann. Bei Waren spielt in der Praxis häufig die rechtzeitige Registrierung im PPSR eine zentrale Rolle.
Angenommen, ein Lieferant besitzt ein wirksames Sicherungsrecht an auf Kredit gelieferten Materialien und hat dieses Recht ordnungsgemäß abgesichert, bevor die Materialien in der Produktion verwendet werden.
Der Käufer verarbeitet sie anschließend zu fertigem Warenbestand.
Der Lieferant muss dann nicht zwingend nachweisen, dass sich die ursprünglichen Stücke physisch noch auffinden und zurückholen lassen. Part 3.4 kann unter den gesetzlichen Voraussetzungen ermöglichen, dass sich das Sicherungsrecht am Ergebnis der Verarbeitung fortsetzt.
Aus diesem Grund sollte die PPSR-Position geprüft werden, bevor beim Käufer ernsthafte finanzielle Schwierigkeiten auftreten, und nicht erst nach Eintritt der Zahlungsunfähigkeit.
Der Lieferant erhält nicht automatisch Rechte am gesamten Endprodukt
Das Fortbestehen des Sicherungsrechts gibt dem Lieferanten keine unbegrenzten Rechte am Wert des fertigen Produkts.
Section 101 enthält eine wichtige Begrenzung.
Der Rang des fortbestehenden Sicherungsrechts gegenüber einem anderen Sicherungsrecht am Produkt oder an der Masse ist auf den Wert der ursprünglichen Waren an dem Tag begrenzt, an dem sie Bestandteil des Produkts oder der Masse wurden.
Ein ausländischer Lieferant liefert beispielsweise Spezialmaterialien im Wert von 80.000 AUD an einen australischen Hersteller.
Der Käufer setzt zusätzlich eigene Arbeitsleistung, weitere Komponenten und Materialien Dritter ein und stellt daraus eine Anlage im Wert von 250.000 AUD her.
Der Lieferant darf nicht davon ausgehen, dass sein Beitrag von 80.000 AUD ihm automatisch Vorrang am gesamten fertigen Produkt im Wert von 250.000 AUD verschafft.
Part 3.4 soll die gesicherte Position des Lieferanten erhalten, ihm aber keinen ungerechtfertigten Anspruch auf zusätzlichen Wert geben, der durch die Arbeit des Käufers oder durch Vermögenswerte anderer Beteiligter geschaffen wurde.
Deshalb können Nachweise über den Wert der gelieferten Materialien von erheblicher praktischer Bedeutung sein.
Rechnungen, Bestellungen, Liefernachweise, Mengenangaben, Produktionsunterlagen und Informationen darüber, wann die Materialien in den Produktionsprozess gelangten, können für die Bestimmung des tatsächlichen Umfangs der gesicherten Position erforderlich sein.
Was geschieht, wenn mehrere Lieferanten Material für dasselbe Produkt geliefert haben?
Produktionsbezogene Streitigkeiten werden komplexer, wenn Materialien mehrerer gesicherter Lieferanten in dasselbe Endprodukt oder dieselbe Warenmasse eingehen.
Section 102 PPSA enthält besondere Rangregeln für Sicherungsrechte, die nach Part 3.4 fortbestehen.
Ein perfektioniertes Sicherungsrecht hat Vorrang vor einem nicht perfektionierten Sicherungsrecht.
Bestehen mehrere perfektionierte Sicherungsrechte in demselben Produkt oder derselben Masse fort, sieht das Gesetz eine Bestimmung ihrer relativen Position anhand des Verhältnisses der jeweils gesicherten Verpflichtung zur Gesamtheit der relevanten gesicherten Verpflichtungen vor.
Dabei darf die für jedes Sicherungsrecht berücksichtigte Verpflichtung den Wert der betreffenden ursprünglichen Waren zu dem Zeitpunkt, zu dem sie Bestandteil des Produkts oder der Masse wurden, nicht überschreiten.
Ein vergleichbarer proportionaler Mechanismus gilt für mehrere nicht perfektionierte fortbestehende Sicherungsrechte.
Ein vereinfachtes Beispiel:
Lieferant A liefert Materialien im Wert von 80.000 AUD, Lieferant B Materialien im Wert von 20.000 AUD.
Beide besitzen Sicherungsrechte, die die gesetzlichen Voraussetzungen erfüllen, ordnungsgemäß perfektioniert wurden und in demselben fertigen Produkt fortbestehen. Die jeweils offenen gesicherten Forderungen betragen 80.000 AUD und 20.000 AUD.
Section 102 enthält den Mechanismus zur Bestimmung ihrer konkurrierenden Positionen. Das Gesetz folgt nicht der vereinfachten Vorstellung, dass das gesamte Endprodukt dem Lieferanten zusteht, der seine Materialien zuerst geliefert hat.
Das tatsächliche Ergebnis kann komplizierter sein, wenn gleichzeitig eine umfassende Banksicherheit über die Vermögenswerte des Herstellers, PMSI-Rechte, Rechte an proceeds, eine Weiterveräußerung des Endprodukts oder ein Insolvenzverfahren bestehen.
Die Regeln von Part 3.4 müssen daher auf die konkrete Struktur des jeweiligen Geschäfts angewandt werden und sollten nicht als garantierte Formel für die Forderungsbeitreibung verstanden werden.
Ein PMSI kann die Rangfolge verändern
Die Position des Lieferanten kann sich erheblich verändern, wenn sein Sicherungsrecht ein purchase money security interest — PMSI — ist.
Section 103 enthält eine besondere Regel für ein ordnungsgemäß perfektioniertes PMSI, das in verarbeiteten oder vermischten Waren fortbesteht.
Ungeachtet der allgemeinen Regeln in section 102 kann ein solches PMSI Vorrang vor bestimmten Sicherungsrechten haben, die keine PMSI sind, einschließlich eines entsprechenden Sicherungsrechts am Endprodukt oder an der Masse, das von demselben Sicherungsgeber bestellt wurde.
Dies ist besonders relevant, wenn ein australischer Hersteller einer Bank bereits ein umfassendes Sicherungsrecht an seinen Vermögenswerten eingeräumt hat.
Es darf jedoch nicht angenommen werden, dass ein PMSI automatisch allein deshalb entsteht, weil ein Lieferant Materialien bereitgestellt hat, aus denen später ein anderes Produkt hergestellt wurde.
Das zugrunde liegende Geschäft muss die gesetzlichen Voraussetzungen für ein PMSI erfüllen, und das Sicherungsrecht muss unter Einhaltung der anwendbaren Registrierungs- und Fristvorgaben ordnungsgemäß perfektioniert werden.
Registrierungsfehler können eigenständige und erhebliche Folgen haben. Insbesondere kann eine falsche Kennzeichnung des PMSI-Status im PPSR nicht nur den besonderen Rang beeinflussen, sondern in bestimmten Fällen auch die Wirksamkeit der Registrierung selbst. Diese Problematik behandeln wir ausführlich im Beitrag „PMSI-Fehler bei der PPSR-Registrierung in Australien“.
Diese beiden Mechanismen sollten nicht miteinander verwechselt werden.
Part 3.4 beantwortet in erster Linie die Frage, was mit einem Sicherungsrecht geschieht, nachdem die ursprünglichen Waren ihre eigenständige Identität verloren haben.
Die PMSI-Regeln bestimmen dagegen, ob ein entsprechend geschütztes Sicherungsrecht einen besonderen Rangvorteil erhalten kann.
Beispiel: Ein ausländischer Lieferant verkauft Materialien an einen australischen Hersteller
Angenommen, ein europäisches Unternehmen verkauft einem australischen Hersteller Spezialrohstoffe im Wert von 80.000 AUD auf Zahlungsziel.
Der Vertrag enthält Bestimmungen, die ein Sicherungsrecht begründen sollen, und der Lieferant trifft rechtzeitig die erforderlichen Maßnahmen, um dieses Recht ordnungsgemäß zu perfektionieren.
Der Hersteller verarbeitet die Rohstoffe, bevor die Rechnung bezahlt wird. Die Materialien werden mit anderen Komponenten verbunden und zu einem fertigen Produkt verarbeitet. Eine wirtschaftlich sinnvolle Wiederherstellung oder gesonderte Identifizierung der ursprünglichen Rohstoffe ist nicht mehr möglich.
Zwei Monate später stellt der Hersteller seine Zahlungen an Gläubiger ein.
Die Prüfung des Lieferanten sollte sich in diesem Stadium nicht auf die Frage beschränken: „Wo sind unsere Waren?“
Zu klären ist vielmehr:
- ob der Vertrag ein wirksames Sicherungsrecht geschaffen hat;
- ob dieses Recht ordnungsgemäß perfektioniert wurde;
- wann die Materialien Bestandteil des neuen Produkts oder der gemeinsamen Masse wurden;
- welchen Wert sie zu diesem Zeitpunkt hatten;
- ob sich nachweisen lässt, in welchen Produktionsprozess oder Warenbestand sie gelangten;
- ob das Sicherungsrecht die Voraussetzungen eines PMSI erfüllt;
- welche weiteren Registrierungen gegenüber dem australischen Käufer bestehen;
- ob konkurrierende Sicherungsrechte am fertigen Produkt bestehen;
- ob das Endprodukt bereits verkauft oder an einen Dritten übertragen wurde.
Sind die Voraussetzungen von Part 3.4 erfüllt, beendet allein die Tatsache, dass die ursprünglichen Materialien nicht mehr physisch zurückgeholt werden können, nicht zwangsläufig die gesicherte Position des Gläubigers.
Welche Unterlagen sollte der Lieferant schon vor einem Streitfall aufbewahren?
Eine PPSR-Registrierung ist wichtig, ersetzt aber nicht den Vertrag, aus dem das Sicherungsrecht hervorgeht.
Ein Lieferant, der sich auf Part 3.4 berufen möchte, sollte den dokumentierten Verlauf der gelieferten Waren nachvollziehen können.
Je nach Art des Geschäfts können insbesondere folgende Unterlagen wichtig sein:
- unterzeichneter Liefervertrag und anwendbare Geschäftsbedingungen;
- Eigentumsvorbehaltsklauseln und andere Sicherungsbestimmungen;
- Bestellungen und Rechnungen;
- Liefernachweise;
- PPSR-Registrierungsdaten und verification statement;
- Chargen-, Serien- oder sonstige Identifikationsnummern, soweit vorhanden;
- Lager- und Produktionsunterlagen über die Verwendung der gelieferten Materialien;
- Nachweise über den Wert der Waren bei ihrer Einbeziehung in das Endprodukt oder die Masse;
- Korrespondenz zu Produktion, Warenbestand und offenen Forderungen.
Diese Nachweise können nach Beginn eines Insolvenzverfahrens besonders wichtig werden, wenn der Lieferant gleichzeitig mit einem Administrator, Liquidator, gesicherten Gläubiger, einer Bank und anderen Lieferanten zu tun hat.
Versucht der Gläubiger erst in diesem Stadium festzustellen, ob der Vertrag überhaupt ein Sicherungsrecht geschaffen hat, ob die Registrierung korrekt war und was mit den gelieferten Waren geschehen ist, kann seine praktische Position erheblich schwächer sein.
Vermischte Waren verändern die Strategie beim Forderungseinzug
Ein Lieferant mit einer überfälligen Forderung gegen einen australischen Käufer sollte zwei miteinander verbundene Fragen getrennt prüfen.
Die erste betrifft die gewöhnliche Geldforderung: Welche Summe ist offen, wird die Forderung bestritten, welche Beweise liegen vor, sind Verhandlungen oder gerichtliche Schritte sinnvoll und verfügt der Schuldner über pfändbare Vermögenswerte?
Die zweite betrifft die Position als gesicherter Gläubiger: Können die gelieferten Waren, das daraus entstandene Produkt, identifizierbare Verkaufserlöse oder andere Vermögenswerte weiterhin einem Sicherungsrecht unterliegen, das gegenüber den Ansprüchen anderer Beteiligter Vorrang hat?
Diese beiden Prüfungsebenen können zu deutlich unterschiedlichen Beitreibungsstrategien führen.
In unserem Hauptleitfaden „Inkasso in Australien“ erläutern wir den allgemeinen Ablauf der Forderungsbeitreibung einschließlich außergerichtlicher Maßnahmen, Gerichtsverfahren, Vollstreckung und Insolvenzoptionen. Ist die Forderung aus einer Warenlieferung auf Kredit entstanden, sollte die PPSR-Position parallel zur allgemeinen Beitreibungsstrategie geprüft werden und nicht erst dann, wenn ein Gerichtsverfahren bereits begonnen hat.
Praktische Schlussfolgerung für ausländische Lieferanten
Nach australischem Recht führt das physische Verschwinden gelieferter Materialien nicht zwangsläufig zum Erlöschen des Sicherungsrechts des Lieferanten.
Sections 99–103 PPSA enthalten einen besonderen Mechanismus, nach dem ein Sicherungsrecht fortbestehen kann, nachdem Waren infolge von Herstellung, Verarbeitung, Montage oder Vermischung ihre eigenständige Identität verloren haben.
Die Vorschriften regeln außerdem das Fortbestehen der Perfection, die Konkurrenz mehrerer Sicherungsrechte und die durch den Wert der ursprünglich gelieferten Waren begrenzte Rangposition. Ein ordnungsgemäß perfektioniertes PMSI kann unter bestimmten Voraussetzungen einen zusätzlichen Rangvorteil haben.
Part 3.4 ermöglicht es jedoch nicht, eine gewöhnliche unbezahlte Rechnung nachträglich in eine gesicherte Forderung umzuwandeln.
Für ausländische Lieferanten sollte die wesentliche Vorbereitung daher vor einem Zahlungsausfall des australischen Käufers erfolgen: Der Liefervertrag muss das erforderliche Sicherungsrecht begründen, der Schutz über das PPSR muss rechtzeitig organisiert werden und die Dokumentation sollte eine Nachverfolgung der gelieferten Waren, ihres Werts und ihrer weiteren Verwendung im Produktionsprozess ermöglichen.
Sobald Zahlungsprobleme auftreten, sollte der Gläubiger unverzüglich die vertragliche Grundlage des Sicherungsrechts, die PPSR-Registrierungen, den Status der gelieferten Waren, konkurrierende Sicherungsrechte sowie eine bestehende oder drohende Insolvenz des Käufers prüfen.
